Директор по корпоративным финансам Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) Уильям Хинман (William Hinman) представил новые концепции анализа законодательства о ценных бумагах, которые позволят трейдерам цифровых активов лучше разобраться в позиции Комиссии.
В комментариях объясняется, что если первичная продажа цифровых активов подпадает под законы о ценных бумагах, последующие продажи могут этого избежать. Эта информация может быть полезна участникам американского криптовалютного рынка, а также всем, кого интересует позиция SEC – безусловного лидера мнений по вопросам регулирования криптоактивов.
Первый вопрос, интересующий многие компании: могут ли цифровые активы изменять свою суть? Как отмечает Global Digital Finance, цифровой актив может быть токеном финансового актива (потенциально рассматриваемым как ценная бумага), платежным токеном (для которого Хинман использует термин «монета»), или потребительским токеном (его Хинман называет «токеном»). Поэтому по сути вопрос заключается не в том, может ли актив менять свой вид токена, но могут ли эти два типа - «монета» или «токен» в терминологии Хинмана - стать ценными бумагами.
Виски как ценная бумага
Директор Хинман приводит занятную аналогию с шотландским виски. Хинман ставит в пример различия между потребительским товаром и способом его продажи. Его конечный вывод: виски никогда не является ценной бумагой, но его продажа может подпадать под законы о ценных бумагах. Было бы глупо заявлять, что виски превращается в ценную бумагу из-за того, как он продается; он всегда останется продуктом, не являющимся ценной бумагой.
Замените «виски» на «монету» или «токен», и логика останется прежней. Тогда нет смысла говорить, что потребительский или платежный токен может превращаться в ценную бумагу. Это утверждение верно, если код не изменяется так, что он сам начинает представлять собой акцию или другой тип ценной бумаги.
Дело не только в семантике; точность и ясность в этом вопросе имеют решающее значение. Следуя вышеуказанной логике, разработчикам не нужно беспокоиться о том, как выполнять свою работу. Пока разработчик создает потребительский или платежный токен, он не создает ценную бумагу или что-либо, что может трансформироваться в нее. Именно деятельность за пределами написания кода будет определять, когда токен превращается в ценную бумагу. Разработчики могут спать спокойно.
Однако любой, кто хочет продавать токены, должен быть настороже. Продажа может непреднамеренно инициировать подпадание под действие законов о ценных бумагах. Ожидания от любой продажи будут формировать покупатели. Процесс продажи должен соответствовать этим ожиданиями, чтобы покупатели не думали, что они получат прибыль в следствии усилий менеджеров компании или других лиц.
Руководство Хинмана
Хинман представил несколько принципов, которым должен следовать каждый, кто пытается осуществить продажу «токена» или «монеты», не подпадающую под законы о ценных бумагах.
Найдите своих «фермеров»
В США используется тест Хауи, который помогает определить, является ли актив ценной бумагой. В 1940-х годах в Верховном суде США прошло слушание, участники которого разбирали вопрос, является ли соглашение об обратной аренде инвестиционным контрактом. Представители Howey Co проводили сделки по договорам о купле-продаже участков земли с апельсиновыми деревьями. Они также предлагали покупателям возможность передать купленную землю в обратную аренду с целью последующего сбора и продажи урожая.
Поскольку большинство покупателей фермерами не являлось и не имело опыта в выращивании культур, они с радостью это делали. Комиссия выдвинула обвинение из-за этих сделок, заявив, что ответчики нарушили закон, не подав заявление на регистрацию ценной бумаги.
Если бы компания продавала деревья напрямую фермерам, то тест Хауи бы так и не появился. Хинман призывает продавцов токенов найти своих фермеров. Найти пользователей, которые будут использовать вашу сеть. Тогда по мнению Хинмана торговцы токенами смогут утверждать, что продали активы «участникам, которым нужен функционал, предлагаемый сетью и цифровыми активами».
Создайте что-то реально стоящее
Когда покупатели используют то, что они приобретают, у актива гораздо меньше шансов быть признанным ценной бумагой в рамках теста Хауи. Сеть с реальным использованием выглядит менее похожей на инвестиционный контракт. Следующие факты указывают на то, что ваши покупатели намерены использовать токены в сети: маркетинг нацелен на реальных пользователей, покупатели понимают, как они будут использовать токены, покупатели имеют ограничения на покупку и не имеют финансовых стимулов для того, чтобы придерживаться стратегии длительного хранения токенов (HODL).
Создавайте распределенную сеть
Директор Хинман сказал, что «достаточно децентрализованная» сеть может не нуждаться в преимуществах режима раскрытия информации. Объедините более ранние исследования с предположением Хинмана о том, что Биткоин и Эфириум имеют достаточно децентрализованные сети, и появляется практическое руководство:
- Любая сеть с участием узлов и географическим разбросом, по крайней мере в той же степени распределенная как сеть Биткоина, должна считаться достаточно децентрализованной.
- Волатильность вознаграждения может варьироваться для мелких майнеров, не делая при этом сеть недостаточно децентрализованной.
- Наличие централизованной майнинговой силы (даже при достижении 61% недельной добычи, разделенной между тремя майнерами) не делает сеть недостаточно децентрализованной.
- Наличие имеющих власть основных разработчиков или влиятельных фондов не делает сеть недостаточно децентрализованной.
- Сеть с открытым исходным кодом и алгоритмом proof-of-work может быть достаточно децентрализованной при запуске.
Все это говорит о том, что необходимо создавать глобальную, хорошо распределенную сеть. Как еще больше измерить децентрализацию, особенно сетей с доказательством работы или делегированных сетей с доказательством доли, остается открытым вопросом.
Делитесь своими секретами
Хинман утверждал, что децентрализация коррелирует со снижением информационной асимметрии между продавцом и покупателем. Однако децентрализация и асимметрия информации могут сосуществовать там, где только небольшое количество разработчиков действительно понимают изменения, внесенные в децентрализованную сеть. Раскрытие информации помогает, но не устраняет асимметрию. Это возможно только в случае повышения грамотности инвесторов.
Однако в отношении политики регулятору будет сложно утверждать, что покупателям необходима такая степень раскрытия информации, когда разработчики рассказывают практически обо всем. Режим раскрытия информации, который приведет к появлению совершенно прозрачного проекта, по словам Хинмана, «добавит ему мало ценности».
Предположение о том, что раскрытие информации помогает ситуации, но не устраняет симметрию и о том, что только повышение уровня знаний инвесторов на это способно, на удивление хорошо сочетается с основными философскими принципами, которых придерживаются сторонники децентрализации.
Но без ясности в отношении «достаточной децентрализации» любая продажа токенов рискует нарушить законы о ценных бумагах США. К счастью, SEC выразила готовность работать с участниками индустрии. Компании должны воспользоваться этим редким предложением, чтобы повлиять на то, как законы о ценных бумагах будут применяться в обозримом будущем.
